Prorrogações de H-1B: o que o DHS quer mudar

O que é "deferência" nas prorrogações de H-1B?

Quando um empregador quer manter um trabalhador estrangeiro além do fim do período aprovado, ele apresenta um pedido de prorrogação da permanência do trabalhador e, em geral, a própria petição, no Formulário I-129, Petition for a Nonimmigrant Worker ^[1]. Esse formulário é usado para prorrogações em muitas classificações, incluindo trabalhadores E-1, E-2, E-3, H-1B, H-1B1, H-2A, H-2B, H-3, L-1, O-1, P, Q-1, R-1 e TN ^[1].

Deferência é a regra que diz ao Serviço de Cidadania e Imigração dos EUA (USCIS) como tratar sua própria decisão anterior nessa situação. O regulamento atual, 8 CFR 214.1(c)(5), determina que, quando o USCIS decide um pedido do Formulário I-129 que envolve as mesmas partes e os mesmos fatos subjacentes, ele respeita sua determinação anterior de elegibilidade ^[3]. O USCIS não precisa fazer isso se houve erro material na aprovação anterior, mudança material nas circunstâncias ou nos requisitos de elegibilidade, ou nova informação material que afete negativamente a elegibilidade ^[3].

Na prática, a deferência importa mais numa prorrogação de rotina: o mesmo empregador, o mesmo trabalhador e o mesmo cargo. Pelas orientações atuais, o oficial que decide não aplicar a deferência deve reconhecer a aprovação anterior, explicar o motivo, dar ao empregador a chance de responder e obter a aprovação de um supervisor antes de se afastar da decisão anterior ^[4].

A deferência nunca garantiu aprovação. O empregador continua com o ônus de provar a elegibilidade e deve apresentar provas a cada pedido, como diz o próprio manual de políticas do USCIS ^[4].

O que exatamente a proposta do DHS muda?

O Department of Homeland Security (DHS), por meio do USCIS, publicou em 14 de outubro de 2026 no Federal Register um aviso de proposta de regulamentação intitulado Removing Deference to Prior USCIS Determinations of Eligibility (91 FR 65119, RIN 1615-AD26) ^[1]. A mudança regulatória em si é curta: o parágrafo (c)(5) do 8 CFR 214.1 seria removido e marcado como "[Reserved]" ^[1].

A mudança se aplicaria a todos os pedidos de benefícios feitos no Formulário I-129 ^[1]. Segundo o DHS, a proposta não proibiria os oficiais de considerar uma aprovação anterior quando relevante; ela removeria a exigência de que os oficiais partam de uma posição de deferência ^[1]. Se a regra se tornar final, o USCIS diz que faria mudanças correspondentes em suas orientações sobre deferência ^[1].

O DHS apresenta três razões principais ^[1]:

• Ônus da prova. A Immigration and Nationality Act atribui ao peticionário o ônus de provar a elegibilidade. O DHS argumenta que a deferência, na prática, transfere esse ônus ao oficial, que precisa encontrar um erro ou uma mudança antes de se afastar de uma aprovação anterior.
• Apuração dos fatos pelo oficial. Segundo o DHS, a deferência desencoraja alguns oficiais de emitir pedidos de provas mesmo quando a elegibilidade não foi demonstrada.
• Integridade do programa. O DHS diz que uma primeira aprovação questionável pode virar âncora para pedidos posteriores e que os peticionários podem ser menos transparentes sobre mudanças se esperarem deferência.

O DHS também considerou manter a regra, mas tornar a deferência opcional, trocando "USCIS gives deference" por "may give deference in its discretion". Rejeitou essa alternativa por considerá-la propensa a confundir peticionários e oficiais ^[1].

O que os próprios dados do DHS mostram sobre a deferência?

A proposta inclui números dos sistemas do USCIS. São números e interpretações do DHS, e o próprio DHS reconhece que fatores além da deferência podem explicar parte das diferenças ^[1].

• Pedidos de provas. Comparando períodos com e sem deferência, o DHS estima que removê-la pode elevar a taxa de pedidos de provas (RFE) em 2,9 pontos percentuais nas petições afetadas ^[1].
• Negações. O DHS afirma que as taxas históricas de negação não diferiram estatisticamente entre os períodos em que a deferência se aplicava e aqueles em que não se aplicava ^[1].
• Visitas ao local. Entre os casos de prorrogação de H-1B verificados em visitas ao local do USCIS, a taxa combinada de não conformidade ou fraude foi de 22,39% nos anos fiscais de 2022 a 2025, com deferência, contra 16,77% de 2018 a 2020, sem ela. Para o L-1A, os números foram 24,46% e 18,37% ^[1].
• Escala. O DHS estima que cerca de 208.429 petições por ano seriam afetadas, com base na média dos anos fiscais de 2022 a 2025 ^[1].

Um escritório de advocacia que representa empregadores, Reddy Neumann Brown, lê os mesmos dados de outro jeito: argumenta que, como as taxas de negação não mudaram, o único efeito mensurável encontrado pelo DHS foi mais RFEs e, portanto, esperas mais longas ^[6]. As duas leituras se baseiam nos números da proposta.

A tabela abaixo resume os principais números.

Como funcionaria uma prorrogação de H-1B sem deferência?

Considere um caso típico. Um empregador obteve há três anos a aprovação de H-1B para um engenheiro de software. O cargo, o salário, o local de trabalho e o empregador não mudaram, e o empregador pede a prorrogação por mais um período.

Pela regra atual, o oficial parte da conclusão anterior de que o cargo é uma ocupação especializada e de que o trabalhador está qualificado. Salvo erro material, mudança material ou nova informação desfavorável, o oficial respeita essa conclusão e, se não o fizer, precisa explicar e obter a aprovação do supervisor ^[3][4].

Pela proposta, o oficial ainda poderia olhar a aprovação anterior, mas revisaria toda a petição do zero e poderia emitir um RFE sobre questões já decididas, como se o cargo é uma ocupação especializada ^[1][6]. O escritório observa que as salvaguardas das orientações atuais, como a aprovação do supervisor antes de se afastar de uma decisão anterior, desapareceriam junto com o regulamento ^[6].

O prazo é a principal diferença prática. O DHS informa que, na média dos anos fiscais de 2022 a 2025, o tempo mediano de processamento foi de 76 dias para as petições que receberam RFE e de 12 dias para as que não receberam ^[1]. O DHS também observa que, quando a prorrogação é apresentada no prazo e ainda está pendente quando o status do trabalhador expira, ele pode permanecer num período de estadia autorizado e pode ter direito a continuar trabalhando ^[1]. O escritório situa essa autorização de trabalho continuada em até 240 dias após o vencimento do I-94 e alerta que um processamento mais longo leva mais casos para perto desse limite ^[6].

O DHS estima o custo adicional para os empregadores de responder a mais RFEs em cerca de US$ 133.987 por ano no total, ou cerca de US$ 22,17 por RFE, contando apenas o tempo de funcionários e advogados ^[1]. Ele descreve prazos de decisão mais longos e a incerteza para trabalhadores e empregadores como custos não quantificados ^[1].

Quem seria afetado pela mudança?

A proposta alcança todas as classificações que usam o Formulário I-129 para prorrogações, mas o H-1B predomina. O DHS diz que as petições de H-1B respondem por mais de 75% de todos os pedidos do Formulário I-129 ^[1]. No ano fiscal de 2025, dos empregadores que apresentaram prorrogações de H-1B e que o DHS conseguiu classificar por porte, 57% eram entidades pequenas ^[1].

Cônjuges e filhos geralmente prorrogam a própria permanência pelo Formulário I-539, e não pelo Formulário I-129 ^[1], então o regulamento não se aplica diretamente aos formulários deles.

O DHS reconhece que empregadores podem ter feito arranjos de negócios, e trabalhadores planos de carreira e pessoais, supondo que as aprovações continuariam. Argumenta que esses interesses de confiança são limitados porque a deferência nunca garantiu aprovação e removê-la não muda as regras de elegibilidade ^[1].

Trabalhadores que estão pensando em suas opções de longo prazo podem achar útil para o planejamento o guia separado AI Skills for Jobs: What Young Workers Need and How to Start. Quem tem visto de trabalho e está pensando em um trabalho paralelo deve verificar primeiro se o seu status permite isso; o guia How to Start Freelancing Online: Platforms, Fees, Taxes and Getting Paid trata de plataformas e impostos, não de autorização imigratória.

Como a deferência mudou desde 2004?

Esta não é a primeira reviravolta. De acordo com o histórico apresentado na própria proposta ^[1]:

• Abril de 2004: um memorando do USCIS orientou pela primeira vez os oficiais a respeitar aprovações anteriores em prorrogações com as mesmas partes e fatos.
• Outubro de 2017: o USCIS revogou esse memorando, dizendo que ele transferia indevidamente o ônus para a agência.
• Abril de 2021: o USCIS restabeleceu a deferência e a incluiu no USCIS Policy Manual ^[1][4].
• Dezembro de 2024: o DHS incluiu a deferência no regulamento, no 8 CFR 214.1(c)(5), na regra final de modernização do H-1B, publicada em 18 de dezembro de 2024 e em vigor desde 17 de janeiro de 2025 ^[1][5].
• Outubro de 2026: o DHS propôs remover o dispositivo.

O DHS reconhece que algumas afirmações da nova proposta se afastam do que disse na regra de 2024, quando rejeitou comentaristas que argumentavam que a deferência limitaria os oficiais ^[1]. Agora diz que reconsiderou e acredita que os benefícios que alegou na época foram superestimados ^[1].

Como a política mudou várias vezes, os empregadores que apresentaram prorrogações entre o fim de 2017 e o início de 2021 têm experiência direta de um período sem deferência; o escritório lembra essa época como a de RFEs que reabriam questões já aprovadas ^[6].

A mudança já está em vigor e quando poderia começar?

Não. Em 13 de novembro de 2026, o 8 CFR 214.1(c)(5) ainda está no Code of Federal Regulations ^[3]. Uma regra proposta não muda a lei; o DHS precisa analisar os comentários públicos e publicar uma regra final, que fixará sua própria data de vigência.

O período de comentários é definido pelo aviso no Federal Register: os comentários escritos devem ser enviados até 13 de novembro de 2026, e o sistema federal de processos os aceita antes da meia-noite no horário do Leste dos EUA ao fim desse dia ^[1]. No regulations.gov, o processo é o USCIS-2026-0529 e a proposta é o documento USCIS-2026-0529-0001 ^[2]. O Regulations.gov informa o encerramento às 04:59 UTC de 14 de novembro de 2026, que é o mesmo momento ^[2]. Depois disso, a janela de comentários públicos está fechada.

O DHS diz que comentários enviados por e-mail, carta, entregador ou em mídia digital não serão considerados; o regulations.gov é o único canal aceito, e os comentários são publicados, incluindo qualquer informação pessoal que contenham ^[1]. Até 12 de novembro de 2026, a proposta havia recebido 769 comentários, segundo o registro do Federal Register sobre o processo no regulations.gov ^[1].

Não há data definida para uma regra final. Quando for publicada, ela poderá diferir da proposta em resposta aos comentários. Este guia trata apenas da proposta sobre deferência. A proposta separada de eliminar o período de carência de 60 dias após o fim de um emprego e as mudanças nas taxas de pedido de H-1B são explicadas no guia sobre o período de carência de 60 dias do H-1B e as taxas de pedido.

O que empregadores e trabalhadores H-1B devem acompanhar agora?

• O Federal Register. Uma regra final, se vier, aparecerá primeiro ali, com a data de vigência e a resposta do DHS aos comentários ^[1].
• O USCIS Policy Manual. O USCIS diz que atualizaria suas orientações sobre deferência se a regra se tornar final ^[1][4].
• Prazos de processamento. Se a mudança entrar em vigor, o sinal inicial mais claro seriam mais RFEs em prorrogações de rotina, o que o próprio DHS prevê ^[1].

Até que uma regra final seja publicada, as prorrogações continuam sendo decididas pelo regulamento atual, incluindo a deferência quando se aplica ^[3].